В СТРАХОВАНИИ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ЧЛЕНОВ СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ И D AMP ИСПОЛЬЗУЕТСЯ СТРАХОВАНИЕ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ЧЛЕНОВ СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ

Страхование ответственности руководителей

Гендиректорам, топ-менеджерам и членам совета директоров обществ стоит задуматься о страховании D&O на случай предъявления требований о возмещении ущерба, причиненного из-за управленческих ошибок

Страхование ответственности директоров набирает обороты

Страхование ответственности директоров и должностных лиц в мировой практике получило название D&O (Directors and Officers Liability Insurance). Под ним понимается страхование ответственности органов управления компании перед владельцами, акционерами и третьими лицами на случай предъявления требований о возмещении ущерба, причиненного в результате ошибочных управленческих решений и действий или нарушения служебных обязанностей.

D&O действует по принципу страхования всех рисков: помимо компенсации любых убытков предполагает возмещение расходов на юридическую защиту, проведение расследования, экстрадицию, заключение мирового соглашения, восстановление репутации и т.д.

Данный вид страхования возник в США после кризиса 1929–1933 гг. Сегодня во многих зарубежных странах почти 90% крупных компаний страхуют своих директоров от управленческих ошибок. Страхование ответственности является частью социального пакета топ-менеджера, так же как страхование жизни и от несчастных случаев.

В России первые полисы D&O начали выдаваться в конце 1990-х гг., но этот вид страхования по-прежнему остается экзотикой для российских компаний. И все же в последние годы темпы его развития ускорились, поскольку изменилась нормативная среда и страховой продукт стал понятнее для страхователей. В нашей стране полисы D&O чаще оформляют компании, активно участвующие в слияниях и поглощениях, а также при листинге на российских и зарубежных фондовых биржах. Иногда инициаторами такого страхования являются западные директора, которые недавно прибыли в Россию и опасаются возможных рисков. Для российских компаний, участвующих во внешнеэкономических сделках, страхование D&O является показателем надежности – они используют его как «визитную карточку» для иностранных контрагентов. По оценке страховщиков, ежегодно в России оформляется от 300 до 450 договоров страхования D&O. В 2020 г. из-за пандемии коронавирусной инфекции тарифы на такое страхование выросли в два-три раза.

Страхование D&O – для крупного бизнеса и субъектов МСП

Директора и топ-менеджеры несут солидарную ответственность. А потому ошибка, допущенная одним из них, может иметь финансовые и личные последствия для других, даже если они действовали в рамках закона.

Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества (директор, гендиректор), временный единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), равно как и управляющая организация или управляющий, несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями или бездействием (п. 2 ст. 71 Закона об АО).

Например, если при ликвидации общества директор и учредитель не включат в ликвидационные балансы имеющуюся задолженность, то будут отвечать по обязательствам общества совместно1. Предположим, учредитель и не знал об этом нарушении, а если б знал, сделал бы все, чтобы в дальнейшем его не привлекли к ответственности. В таком случае заблаговременное заключение им договора страхования D&O помогло бы избежать взыскания задолженности.

Если конкретное лицо действует от имени юридического лица в рамках своих трудовых или служебных обязанностей и при этом причиняет вред другим лицам, то ответственность будет возложена на юрлицо-работодателя (п. 1 ст. 1068 ГК РФ). В случае заключения договора D&O гражданская ответственность юридического лица будет застрахована за ущерб, причиненный другим лицам в результате ошибок, упущений, неправомерных действий или бездействия единоличного руководителя или коллегиального органа управления.

С правовой точки зрения страхование D&O – это страхование деликтной ответственности. Оно регулируется нормами ст. 931 ГК РФ. Страхование ответственности руководителей относится к разряду добровольного страхования и осуществляется исключительно по желанию страхователя – даже в тех случаях, когда наличие такого страхового полиса обусловлено требованиями контрагентов, решением общего собрания акционеров (участников) или совета директоров (наблюдательного совета). Обязательным оно может быть исключительно в силу предписания федерального закона.

Как именно работают полисы D&O? Например, был нарушен порядок приобретения акций общества – скажем, акции проданы по цене ниже рыночной стоимости по рекомендациям директора без учета мнения независимого аудитора. В результате акционер обратился в суд с иском о возмещении причиненных ему убытков. В данном случае с учетом особенностей ситуации полис D&O покрывает расходы на защиту директора и реальный ущерб (в размере разницы между ценой приобретения и рыночной стоимостью).

Или такая ситуация: отпускная цена товара, установленная директором, значительно занижена по отношению к рыночной цене в этом же регионе за этот же период. Если суд установит, что в результате данных действий общество понесло убытки в виде упущенной выгоды, то их покроет полис D&O.

Не редкость иски сотрудников к директору о ненадлежащем исполнении трудового договора. Затраты на защиту директора в суде и возможный ущерб в данном случае опять же покроет полис D&O.

Для субъектов малого и среднего предпринимательства полисы D&O могут быть полезны в таких сферах, как торговля, общественное питание, гостиничный бизнес, грузоперевозки и др., а также в области разного рода производства – пищевая, металлообрабатывающая, деревообрабатывающая, полиграфическая промышленность и др.

Страхователи обычно интересуются, может ли страховая компания отказать в выплате по договору D&O. Да, такое случается. Часто это предусмотрено договором (например, при получении директором дохода, на который он не имел права)2.

Проблемы страхования D&O в России

В России страхование ответственности директоров еще не получило такого широкого распространения, как на Западе. Однако вопросы об этой страховке уже накопились, и не всегда на них есть правильные ответы с юридической точки зрения. Проблемы, которые возникают, в первую очередь связаны с тем, что этот страховой продукт пришел к нам из Западной Европы и США, законодательство которых регулирует ответственность руководителей не так, как российское (например, там нет такого самостоятельного вида страхования, как страхование договорной ответственности).

Основная проблема – отсутствие в законодательстве РФ упоминания о страховании D&O. Поэтому на практике суды трактуют такие договоры на свое усмотрение, учитывая, что российское гражданское законодательство различает договоры страхования ответственности за причинение вреда, страхования ответственности по договору и страхования предпринимательского риска (ст. 931, 932, 933 ГК РФ)3. До сих пор остается без ответа вопрос о том, является ли договор D&O договором имущественного страхования или речь должна идти о страховании ответственности по договору. Кроме того, возникают ситуации, когда страховщики пытаются оспорить действительность договора страхования.

Минэкономразвития предложило страховать ответственность руководителей АО и ОООПодготовлен проект закона, предусматривающего страхование риска утраты имущества общества в связи с возмещением судебных и иных расходов, возникших из-за неосторожности его руководителей
29 марта 2019

В 2019 г. Министерством экономического развития РФ был опубликован законопроект, содержащий поправки в Закон об АО и Закон об ООО. Они касаются порядка составления и заключения договоров D&O и предусматривают возможность компаний осуществлять страхование ответственности членов органов управления за свой счет. В рамках такого соглашения можно будет застраховать риск ответственности директоров в связи с их неосторожными действиями (бездействием), которые могут причинить убытки компании, ее акционерам или владельцам других ценных бумаг. Этим законопроектом министерство хочет устранить недостатки в законодательстве, регулирующем страхование ответственности руководителей. Однако предлагаемые изменения подверглись резкой критике, и сейчас остается только ждать дальнейших новостей о данном законопроекте. Будем надеяться, что он восполнит основные пробелы в российском законодательстве и хотя бы закрепит страхование D&O как отдельный вид страхования.

Особенности страхования D&O за рубежом

США являются крупнейшим в мире рынком страхования D&O с премиальным объемом около 6 млрд долларов. Значительная часть претензий там связана с проблемами трудоустройства и кадровыми проблемами, такими как дискриминация, сексуальные домогательства и незаконное увольнение. Причем в большинстве случаев менеджеры действуют не сами – они просто не контролируют соблюдение сотрудниками правил поведения, исключающих дискриминацию и притеснения. Куда дороже подобных претензий обходятся претензии по ценным бумагам. Их число, похоже, стабилизировалось на нынешнем высоком уровне, тем не менее по всему миру требования акционеров растут вместе с общей тенденцией увеличения их прав.

Западная практика страхования D&O основывается на огромном количестве судебных претензий акционеров к руководителям компаний. Так, в США предусмотрена личная ответственность руководителей банков за любые убытки, причиненные нарушением ими федеральных законов и инструкций ФРС. В 2002 г. Закон Сарбейнза ужесточил требования к руководителям, связанные с необходимостью раскрывать информацию и проявлять осмотрительность. Также компаниям запретили компенсировать убытки акционеров вместо своих руководителей. Необходимо учитывать и то, что в США на ответчике лежит бремя доказывания своей невиновности по подобным искам. И даже в случае успешной защиты руководителям компаний приходится нести расходы, которые могут достигать миллионов долларов.

В США полисы D&O имеют почти все корпорации, котирующиеся на фондовых биржах NYSE и NASDAQ в Нью-Йорке. Европейские корпорации также широко используют страхование D&O. Без него не обходятся 90% крупнейших банков. Опытный руководитель предприятия и пальцем не пошевелит, если ему не обеспечат страхование ответственности. За рубежом это считается нормальными условиями работы для менеджеров.

Различия в осуществлении страхования ответственности руководителей в России и на Западе остаются существенными. Нам остается ждать дальнейшего развития страхования D&O в нашей стране и совершенствования российского законодательства для создания более благоприятных условий взаимодействия между страховщиком и страхователем.

1 Определение Верховного Суда РФ от 30 апреля 2021 г. № 307-ЭС21-5793 по делу № А21-1001/2020.

2 Определение Верховного Суда РФ от 25 июня 2021 г. № 305-ЭС21-11558 по делу № А40-334453/2019.

3 То же определение Верховного Суда РФ.

За последние несколько месяцев судебные разбирательства, касающиеся руководства российских компаний, неоднократно занимали первые полосы новостных изданий. И это далеко не единственная тенденция, которая касается российских бизнесменов. О последних изменениях и способах защиты интересов директоров при помощи страхования рассказывает директор по страхованию финансовых линий компании АО СК Альянс» Вадим Михневич.

Начиная со второй половины 2018 г. количество претензий к руководителям и директорам российских организаций существенно возросло — это подтверждают не только заголовки новостей, но и данные страховых компаний, которые занимаются страхованием директоров и должностных лиц (Directors amp; Officers Liability). Страховая компания Альянс» в 2018 г. оплатила расходы на защиту российских директоров на сумму свыше 100 млн рублей, что в четыре раза превышает цифры предыдущего года.

Что такое страхование ответственности директоров и должностных лиц?

Ежедневно управленцы компаний принимают множество решений, связанных с бизнесом. Объем задач, а также делегирование полномочий не всегда позволяют оценить риски, связанные с принятием тех или иных решений, поэтому ошибки неизбежны.

Страхование гражданской ответственности директоров и должностных лиц защитит вашу компанию от убытков по претензиям и искам третьих лиц по фактам ошибок, допущенных в ходе управленческой деятельности.

Мы защитим от убытков по претензиям и искам, заявленным и предъявленным со стороны

Полис страхования ответственности директоров традиционно не покрывает риски ущерба, причиненного третьим лицам, мошеннических действий, получения директорами незаконного вознаграждения, загрязнения окружающей среды, штрафных санкций любого рода.

По вопросам сотрудничества и аккредитации можно обратиться по телефону:+7 (495) 644-44-40 доб. 077-1783

Деятельность членов совета директоров в компании всегда сопряжена с ответственностью за решения, которые они принимают в рамках своей компетенции.

Члены совета директоров могут быть привлечены к ответственности в том случае, если в результате принятых ими решений компании или третьим лицам был причинен убыток. При этом ответственность несут члены совета директоров, за исключением тех из них, кто голосовал против решения, которое повлекло причинение компании убытков, или, действуя добросовестно, не принимал участия в голосовании.

Каждый раз, принимая решения, члены совета директоров должны оценивать, каким образом они могут повлиять на деятельность компании.

Безусловно, члены совета директоров менее осведомлены о том, что происходит с компанией, в совете которой они работают, по сравнению с менеджментом, и зачастую, принимая решения, они могут просто не осознавать негативных последствий той или иной сделки. Особенно не защищены в этом плане независимые иностранные члены совета директоров, которые ко всему прочему не имеют обширных знаний российского законодательства.

Наиболее распространенным механизмом защиты членов совета директоров является страхование ответственности на основании договора Damp;O. Целью данного вида страхования является защита личного имущества членов совета директоров, топ-менеджмента компании, а также активов компании от убытков вследствие исков, заявленных в течение периода действия договора страхования и явившихся следствием неверных действий (бездействия) данных лиц.

Откуда появился данный вид страхования, и почему он стал таким популярным в мире?

Несмотря на дополнительную ответственность, которую новое законодательство возложило на руководство компаний, бытовало мнение, что личный риск был незначительным и очень малое число компаний заключало договоры

Такая практика продолжалась до середины 40-х годов, когда были внесены изменения в законодательство, которые позволили компаниям заключать indemnity agreement. Однако заключение подобных договоров увеличивало рисковую нагрузку на компании. Возросшее количество сделок Мamp;А, и вследствие этого увеличение обращений с претензиями к директорам, привело к тому, что компании стали чаще прибегать к услугам страховой компании, тем самым снимая с себя дополнительную имущественную ответственность. Растущий спрос на данный вид страхования привлек внимание и других страховых компаний, которые также вышли на рынок со своими страховыми продуктами.

Изначально типовой полис страхования Damp;O включал два вида покрытия:

Кроме того, в 90-х годах в полисы была включена Side C, предусматривающая оплату убытков компании, связанных с исками по ценным бумагам.

Данный вид покрытия явился ответом страховых компаний на принятие в 1995 году Апелляционным судом США решения о том, что страховая компания должна была нести ответственность наряду с застрахованной компанией по искам, связанным с выпущенными данной компанией ценными бумагами (дело Nordstrom Inc. против Chubb amp; Son Inc.).

Ранее страховые компании не учитывали данный риск, и случаев, когда страховые компании привлекались бы в качестве соответчиков по делам, связанным с ценными бумагами компаний, не было.

Полис Damp;O создан для защиты интересов директоров при осуществлении ими своих обязанностей; если компания собирается производить публичное размещение акций (IPO, SPO), то риски, связанные с размещением, могут быть застрахованы расширением условий полиса Damp;O или путем приобретения отдельного полиса POSI (Public Offering Securities Insurance).

Полис POSI имеет ряд отличий от полиса Damp;O:

Страхование ответственности директоров и должностных лиц позволяет защитить их (а также компанию, в случае если она оплачивает такие расходы) от расходов, возникающих по причине законно обоснованных исков/требований против директоров со стороны:

Практика заключения договоров Damp;O сводится к тому, что данный полис покрывает все ситуации привлечения директоров к ответственности за исключением тех, которые прямо указаны в договоре.

Основными исключениями, которые обычно существуют в договорах Damp;O, являются следующие обстоятельства:

Кроме того, в зависимости от страховой компании под исключения могут подпадать:

Damp;O постепенно проникает и в российскую действительность. Если 10 лет назад такие полисы имели в основном компании, чьи акции котировались на зарубежных площадках, то в настоящий момент полисы Damp;O встречаются даже у непубличных компаний.

В практике российских компаний не было случаев, когда с членов совета директоров взыскивались убытки по заявлению иных лиц, нежели компании, в которой они работали, или акционеров данной компании. Дело в том, что в соответствии с пунктом 2 статьи 71 Федерального закона Об акционерных обществах» иск к членам совета директоров о возмещении причиненных обществу убытков может подать сама компания или акционеры, владеющие в совокупности не менее чем 1 процентом размещенных обыкновенных акций данной компании. Это обстоятельство сильно ограничивает круг лиц, которые могут обратиться с исками.

Кроме того, Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 25 указало, что члены совета директоров не могут быть признаны виновными в причинении компании убытков, если они действовали в пределах разумного предпринимательского риска и проявили должную заботливость и осмотрительность. Данное Постановление дополнительно усложняет доказывание вины членов совета директоров в возникших убытках у компании.

Тем не менее, существует несколько обстоятельств, которые подталкивают российские компании к приобретению подобных полисов страхования. Во-первых, в судебной практике периодически возникают случаи, когда директоров российских компаний привлекают к ответственности, хотя соотношение поданных исков против членов совета директоров и количества дел, по которым члены совета директоров были привлечены к ответственности, минимально.

Такие случаи можно разделить на две категории.

Иски по сделкам, которые в последующем были признаны недействительными и у компании возникли убытки в результате их заключения.

Например, ВАС РФ подтвердил решения нижестоящих инстанций об удовлетворении требований о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам ОАО А.» в части совершения кредитных сделок членов Совета директоров и членов Правления компании и о взыскании с них в равных долях 27 211 000 рублей убытков (Определение ВАС РФ от 16.02.2007 г. № 562/07 по делу № А41-К1-1079/06).

Суд взыскал с членов Совета директоров ОАО Д.» 1 733 000 рублей убытка, который возник у компании в результате сделки, имевшей целью отчуждение основных активов компании по заниженной цене; при этом отсутствовала экономическая целесообразность в передаче имущества по балансовой, а не по рыночной цене (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.09.2013 г. по делу № А46-28342/2012).

Взыскание с членов совета директоров убытков, которые возникли у компании в результате наложения государственными органами штрафа.

Приведу несколько примеров.

Взыскание с членов Совета директоров ОАО В.» убытков компании в размере штрафа, наложенного ФСФР РФ (500 тыс. рублей) за то, что утвержденный на заседании совета директоров компании текст сообщения о проведении общего собрания акционеров не содержал сведения, предусмотренные ст. 76 Закона об акционерных обществах (о наличии у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, о цене и порядке осуществления выкупа) (Определение Верховного Суда РФ от 20.10.2014 г. № 310-ЭС14-2896 по делу № А14-9260/2013).

Взыскание с членов Совета директоров ОАО И.» солидарно 750 тыс. рублей, причиненных выплатой административного штрафа, наложенного ФСФР РФ, который возник у компании в результате размещения на сайте утвержденного на совете директоров отчета эмитента эмиссионных ценных бумаг, содержащего недостоверные сведения (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 29.03.2016 г. № Ф09-1193/16 по делу № А50-18777/2013).

Кроме того, заслуживает внимание судебное дело, по результатам которого с членов совета директоров, утвердивших размер оплаты труда Генерального директора ОАО М.» в размере выше, чем это предусмотрено выданной им уполномоченным государственным органом директивой, были взысканы убытки в размере разницы между выплаченными средствами и суммой по директиве (более 14 млн рублей) (Определение Верховного Суда РФ от 13.01.2016 г. № 305-ЭС15-17343 по делу № А40-93262/2012).

Еще одно обстоятельство, способствующее росту числа заключаемых договоров страхования, — появление в практике российских страховых компаний случаев, когда возмещение по договорам было реально выплачено.

Подстегивает компании к заключению подобных договоров и новая редакция Кодекса корпоративного управления. Кодекс рекомендует хозяйственным обществам за счет собственных средств осуществлять страхование ответственности членов совета директоров, с тем чтобы в случае причинения убытков компании или третьим лицам действиями членов совета директоров эти убытки могли быть возмещены (. 139 Письма Банка России от 10.04.2014 г. № 06-52/2463 О Кодексе корпоративного управления»).

Размер страхового покрытия имеет первостепенное значение наряду с исключениями из страхования, поскольку в случае если размер покрытия недостаточен, члену совета директоров самостоятельно придется возмещать убытки в сумме, превышающей размер ответственности страховой компании по договору.

При заключении Damp;O следует исходить из сумм обычно одобряемых сделок в компании, учитывать, предусмотрено ли страховое покрытие данным соглашением для самой компании (если предусмотрено, то сумма должна быть выше), указана ли сумма покрытия на всех директоров или на каждого в отдельности.

Обеспечивает ли договор Damp;O международное покрытие. Часто компания, осуществляющая деятельность за рубежом, страхует директоров только от исков, которые могут быть предъявлены на территории России. Безусловно, для компаний, которые заключают международные сделки и ведут бизнес в других странах, необходимо включать в договор Damp;O условия о защите от исков, предъявленных за рубежом.

Правильное заполнение Application form. Страховая компания может отказать в возмещении убытков в случае указания недостоверных сведений о страхователе или застрахованном лице при заключении договора.

Срок действия полиса. Страховой полис обычно имеет срок действия 1 год, и по истечении срока страховая компания не будет нести ответственность по возмещению убытков. Однако иск может быть предъявлен и после прекращения полномочий члена совета директоров.

В Письме Министерства Финансов России от 26.03.2010 г. № 03-04-06/6-5 указывается, что, поскольку уплата страховой премии по договорам Damp;O осуществляется в пользу нескольких физических лиц, невозможно персонифицировать доход и оценить экономическую выгоду каждого конкретного застрахованного физического лица, следовательно, НДФЛ не подлежит уплате.

Поэтому следует помнить, что в случае заключения индивидуальных договоров с каждым из членов совета директоров у них может возникнуть налогооблагаемый доход.

Одобрение договора Damp;O органами управления компании. Поскольку сделка заключается в отношении члена совета директоров, она является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность.

В большинстве случае договор Damp;O заключается в отношении сразу всех членов совета директоров; в таком случае сделка должна быть одобрена общим собранием акционеров (участников), поскольку все члены совета директоров являются заинтересованными лицами. Некоторые компании пытаются избежать вынесения данного вопроса на одобрение общего собрания — заключают отдельные договоры в отношении каждого члена совета директоров и, соответственно, одобряют данные сделки отдельно.

Однако такой поход нельзя считать верным, поскольку, во-первых, у членов совета директоров возникает НДФЛ. Во-вторых, заключение сделок может быть признано недействительным на том основании, что эти сделки являются взаимосвязанными и были совершены без должного одобрения.

Вопрос о том, стоит ли компании заключать договор страхования ответственности своих директоров и иных должностных лиц, не имеет однозначного ответа. Ответ зависит от многих факторов: размера бизнеса, финансового положения компании, объема одобряемых сделок, статуса компании (частная или публичная). Однако если рассматривать данный вид страхования с точки зрения члена совета директоров, ему, безусловно, гораздо спокойнее работать и принимать решения, если он знает, что в случае его неверных неумышленных действий с него не будут взысканы убытки.